该省率先出手，NFT 直面新年第一“管”

撰文：肖飒法律团队

据悉，南方某省市场监督管理局、宣传部、网信办、工信厅、文旅厅、商务厅、公安厅、金融局、税务局、通信局联合发布：《关于加强数字藏品风险监管工作的通知》（以下简称《通知》）对省内数字藏品风险加强监管。

纵观通知全文，我们可总结三个观点：1. 数字藏品属于数字经济，不会「一刀切」；2. 数字藏品乱象频出，存在违法犯罪隐患；3.监管部门将采取「积极监管」策略。那么，咱们一起学习研究通知，且看分解。

一、牌照管理

数藏行业依据其具体业务类型，应当获取不同的牌照，飒姐团队之前专门撰文，请点击链接《重磅公开课 | NFT 平台，在我国需要哪些牌照？》自行查看，随着时间的推移，我们团队认为有些牌照出现了变化，不同省市对于牌照管理政策也出现了更迭，建议直接向本地发牌部门咨询或在文末留言由飒姐团队给您回复。

未取得经营资质就开始经营的，法律风险分为两类。

一类是非法经营罪，通常是扰乱市场秩序，情节严重的情形才能构成。具体而言，主要有四类：( 一 ) 未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的;( 二 ) 买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的;( 三 ) 未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的;( 四 ) 其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。在司法实践中，如果数藏被认定为证券、期货类产品，则无证经营行为就具有较大非法经营罪风险。

另一类是违法行为，未取得相关行政许可的情况下经营数字藏品，会产生行政违法风险，监管机关可以按照《艺术品经营管理办法》《拍卖法》《互联网信息服务管理办法》等进行规制或处罚。切勿认为行政处罚仅仅就是交钱了事，工商和市场监管部门可以依据法对无证经营且情节严重的企业作出吊销企业营业执照的行政处罚，剥夺该企业继续从事经营活动的行为能力，对企业来说是最严厉的行政处罚。

二、虚假宣传之行刑衔接

讲真，鉴于数字藏品市场较长时间的冷淡，各家平台和服务商使出浑身解数吸引用户。有的利用足球比赛结果搞促销，有的线上线下相结合赢流量，有的采取博彩的做法刺激消费，鱼龙混杂，好不热闹。

以往对于如上乱象的处理，多半是批评、曝光或者吊销营业执照，经营者不为所动，通知特意强调了「加强行刑衔接，坚决打击虚假广告犯罪」。那么，虚假广告犯罪是具体什么罪名呢？能判几年？

根据我国《刑法》第二百二十二条规定：虚假广告罪，是指广告主、广告经营者、广告发布者违反国家规定，利用广告对商品或服务作虚假宣传，情节严重的行为。根据飒姐团对处理非法集资案件的经验来看，如果广告发布者违反国家规定，打着数藏的名号以非法集资为目的作虚假宣传，具有下列情形之一的，会以虚假广告罪定罪处罚：（1）违法所得数额在 10 万元以上的；（2）造成严重危害后果或者恶劣社会影响的；（3）两年内利用广告作虚假宣传，受过行政处罚二次以上的；（4）其他情节严重的情形。

需要注意的是，自然人和单位均可构成虚假广告罪，在量刑上对于自然人处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；对于单位犯罪则采「双罚制」，既对单位判处罚金，又对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，参照自然人犯罪追究刑事责任。

三、诈骗与非法集资

在《通知》中专门点名了「白名单、定期回购、现金奖励」等行为。飒姐团队特别提示：回购、现金奖励等对于目前的数藏行业而言属于敏感行为，此类行为首先面对的是非法集资类罪名的刑法风险。

以回购为例，作为一种特殊的销售手段，一般情况下回购可以是一种合法的商业经营手段。但是在数藏行业的实际情况中，此种回购方式往往被不法分子用来作为非法集资的一种手段。其实不止是数藏，其他商品也可能被利用为非法集资的噱头和工具。司法机关已经通过司法解释的方式予以确认。2022 年新修订的《最高人民法院关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释》中便明确将商品回购行为列为一种常见的非法集资方式。